委托代持：无法忍受的痛

　　前言

　　现代市场环境下，国家出台了各种鼓励小微企业发展的政策支持，税收方面也不甘落后，为了赶上时代发展潮流，很多人跃跃欲试，摩拳擦掌，准备成立企业，大展拳脚，开拓自己的事业。但是有时候现实比较骨感，由于工商限制等等原因，部分群体(包括企业和个人)可能无法名正言顺地成为出资人或股东，于是只能采用曲线救国的方式，由别人(包括企业和个人)代持，来实现自己的理想。这不，A就属于代持大军中的一员。

　　案例介绍

　　A是著名作家，为人低调，现预成立B公司，但是又不想过于张扬，经过再三思索，遂与好友C商定，由C出面成立，但与出资相关的转让及收益权均归A所有。2018年6月，C出资设立了B公司，并在公司股东名册中记载了C的姓名与出资额，并办理了工商登记。两年后，C急用钱，在四处筹钱无门的情况下，C将B公司股权以500万元的价格转让给D，为消除D的后顾之忧，C主动出示了B公司的股东名册与工商登记文件。2021年7月，C和D签订了股权转让协议，并变更了股东名册与工商登记。自此，B公司的股东变更为了D。

　　A一直忙于写作，直到2021年9月完成之后，闲来无事，便想起去B公司视察下情况，这一看不打紧，公司已经物是人非，A差点被人赶了出去，经过询问得知公司现在的股东是D。A半信半疑，经过查实，发现公司名册和工商登记都是D，这才恍然大悟，自己竟然被人算计了。作为名震一时的作家，哪里受得了这个气，直接将C和D告上了法庭。

　　法院审理认为，C的转让行为有效，但是处分B公司股权给A造成的损失，应予补偿。

　　税收风险

　　法院判决出来了，C终将受到应有的惩罚，但是对于税收方面，A又将面临什么风险呢?

　　1、纳税主体认定

　　按照法律关系，隐名股东属于实际出资人以及股权所有人，在实际进行分红和股权转让时，应该作为实际纳税人申报纳税，但是因为要提供合理证据证明隐名股东身份，鉴于证据提供上的间接性和复杂性，同时按照法律相关规定，物权所有者以名册登记为要件，因此根据国家税务总局公告2011年第39号规定，在企业代个人持有限售股的情况下，显名股东企业为实际纳税义务人，但是该文件执行有个大前提就是“股权分置改革”，那么除了股权分置改革外的其他情形，实际纳税义务人又将花落谁家呢?现行文件并没有明确规定。

　　2、重复纳税问题

　　关于代持更名，代持分红，代持股权转让等等，因现行税收体系下无明确税收规定，实际执行过程中，各个地区的口径也不尽相同。

　　厦门：根据厦税函[2020]125号，隐名股东如果是个人，则收到转付款时，不需要再次缴纳个人所得税;隐名股东如果是企业，在收到股息红利以及股权转让款时，因为不属于法定的不征税收入和免税收入范围，则应当按照企业所得税法规定缴纳企业所得税。

　　浙江：根据12306问题答复，对于企业间股权代持更名行为，税法层面中，代持属于隐名股东借款给显名股东，更名行为属于显名股东转让股权给隐名股东的行为，因此股权更名行为需要按照税法规定缴纳企业所得税。

　　吉林：根据12306问题答复，对于企业间股权代持更名行为，应按照股权转让计算缴纳企业所得税。

　　小必总结

　　关于隐名股东是否需要再次纳税的问题，虽然目前税务层面没有明确规定，但是根据12306的回复，基本上是站在需要再次纳税的角度去考虑的。上市公司公告中，我们也可以发现很多代持更名的情况也是正常纳税了的(比如山西潞安等)。如此操作，则隐名股东可能面临重复征税的风险，因此如果构成了代持关系，请尽量保留全部的原始证据(包括资金流、代持协议等等)，关键时候也许可为自己争得一线生机。但是鉴于其不确定风险的存在，在进行股权代持时，各位小主也请谨慎行事哦!

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